武漢城市鐵路建設投資開發有限責任公司
 
專題專欄
普法教育
改革開放四十周年
新時代湖北講習所“武漢”
普法教育

您現在所在的位置:首頁 >> 普法教育

采購與招投標: 工程總承包招標中的“暫估價”問題
日期:2019-05-08  來源:

作者:武漢鐵投公司法律顧問 山河律師事務所魏東團隊 胡劍飛 李莎

  

前 言

 

  在我國,“暫估價”的概念最初出現在《工程建設項目貨物招標投標辦法》中, 2007年國家發展改革委、財政部、建設部等九部委聯合頒布的第56號令中的《標準施工招標文件(2007版)》,首次對“暫估價”作出了較為正式的定義。

  比較常見的“暫估價”內容有材料暫估價和專業工程暫估價。材料暫估價一般指招標時無法確定價格的材料,以裝飾材料居多,比如地磚、墻磚、青石板等,專業工程暫估價則一般指需要其他專業資質的專業工程,比如消防、玻璃幕墻等專業性較強,需要交由專業分包人才能完成的工程等。

  那么,為什么要在工程總承包項目中使用“暫估價”的形式、我國《招投標法》及相關法律文件對“暫估價”作了哪些規定、以及“暫估價”項目的發包應注意哪些問題等等,本文中將一一探討。

  
 

    NO.1

    什么是暫估價?

   “暫估價”是指發包人在工程量清單或預算書中提供的用于支付必然發生但暫時不能確定價格的材料、工程設備的單價、專業工程以及服務工作的金額。招標投標中的暫估價是指總承包招標時不能確定價格而由招標人在招標文件中暫時估定的工程、貨物、服務的金額。一般來說,暫估價在總工程價中的占比不得超過30%。

  

 《中華人民共和國招投標法實施條例》(以下簡稱《招投標法實施條例》)

 

第二十九條  招標人可以依法對工程以及與工程建設有關的貨物、服務全部或者部分實行總承包招標。以暫估價形式包括在總承包范圍內的工程、貨物、服務屬于依法必須進行招標的項目范圍且達到國家規定規模標準的,應當依法進行招標。
前款所稱暫估價,是指總承包招標時不能確定價格而由招標人在招標文件中暫時估定的工程、貨物、服務的金額。

  

 《標準施工招標文件》(2007)《通用合同條款》

 

1.1.5.5暫估價:指發包人在工程量清單中給定的用于支付必然發生但暫時不能確定價格的材料、設備以及專業工程的金額。

  

 《GB50500-2013建設工程工程量清單計價規范》

 

2.0.7 暫估價 招標人在工程量清單中提供的用于支付必然發生但暫時不能確定價格的材料、工程設備的單價以及專業工程的金額。

  

《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)

 

 《通用合同條款》

1.1.5.4 暫估價:是指發包人在工程量清單或預算書中提供的用于支付必然發生但暫時不能確定價格的材料、工程設備的單價、專業工程以及服務工作的金額。

 武漢市城建委印發的《市城建委關于進一步規范房屋建筑和市政基礎設施工程項目招標投標活動的若干規定》(以下簡稱《武城建規【2018】4號文》)

第十五條  本條所稱的暫估價工程,是指招標人在招標文件中列明的必然發生但暫時不能確定價格的專業工程。施工總承包招標文件中設置暫估價工程的,暫估價占比一般不得超過30%,且設置暫估價的原因應盡量限于下列方面:
(一)新型、非通用、或單一來源的特定材料以及同類材料價格在不同品牌、品質、產地之間價格差異較大且招投標階段因時間緊迫,不適宜作出確定性合理價的;
(二)專業工程施工圖設計不夠完整齊全、設計深度不夠、技術參數不明等或工程設計明確有特定藝術或特定技術要求需二次深化設計的;
(三)專業工程技術復雜或者有特殊專業要求,總承包商無法自行完成的僅有少數專業施工隊伍具備施工資質的;
(四)法律法規許可的其他情形。

 

  需要注意區分施工合同中的“暫估價”與“暫列金額”這兩個概念,現實中存在將兩者混淆使用的情形。暫列金額是指發包人在工程量清單或預算書中暫定并包括在合同價格中的一筆款項,用于工程合同簽訂時尚未確定或者不可預見的所需材料、工程設備、服務的采購,施工中可能發生的工程變更、合同約定調整因素出現時的合同價格調整以及發生的索賠、現場簽證確認等的費用。兩者的區別在于后者不一定會實際發生,而前者是必然要發生但因某種原因暫時無法確定最終的和準確的金額。

  

  NO.2

  為什么要在工程總承包中使用“暫估價”的形式?

  首先需要明確的是,以“暫估價”的形式列入工程總承包項目之中進行招投標,并不是工程建設類項目發包的必然要求。根據《武城建規【2018】4號文》第15條的規定可以看出,暫估價的項目范圍都是存在一定客觀原因而在項目整體招標時確實無法確定的項目。

  傳統的做法有兩種:①最常見的一種做法是針對整體工程中已經確定的項目范圍先行進行招標,之后待這些不確定的工程建設項目確定之后,再根據相關法律法規的規定對這些后來才能確定的項目內容分別進行招投標或者直接采購。但在這種方式下,一方面,有些建設單位因為某些原因,為了規避招標程序,故意肢解發包,把整體工程化整為零,將有些可以在前期確定的項目內容也劃入無法確定的范疇,從而使原本達到國家規定必須進行招投標的整體工程分解成了不需要進行招投標的各個小工程項目。另一方面,整體工程的分散發包,在實踐中會使施工現場缺乏應有的組織協調,不僅各承包單位容易互相推諉責任,還會造成施工現場混亂、權責不清,最終導致工期拖延、成本增加,甚至引發嚴重的建設工程質量和安全問題。②還有一種做法是不做區分,將不確定的項目建設內容也直接放到整體工程中進行招投標。在這種情況下,又會出現有些承建單位在投標時為了中標而在投標競爭價格上惡意壓價,中標后在施工中又以漲價為由向建設單位索賠的現象。

  因此,為了防止規避招標而肢解發包、同時能夠明確責任主體、防止惡意競爭,“暫估價”的形式便應運而生。即由建設單位針對不確定的工程建設項目內容指定暫估價格,將其列入工程總承包價格中整體進行招投標,確定工程總承包方,后期待暫估價項目可以確定之時,再針對暫估價工程進行發包。

  

  NO.3

  項目總承包中包含“暫估價”項目的注意事項?

  (一)“暫估價”工程的發包


  《武城建規【2018】4號文》
第十六條 以暫估價方式包括在工程總承包或者施工總承包范圍內,且達到法定規模標準的,應當采用招標方式發包。建設單位、總承包單位或者建設單位與總承包單位的聯合均可作為暫估價工程的招標人。建設單位在總承包招標文件中,應當明確暫估價工程的招標主體以及雙方的權利義務。

  《工程建設項目貨物招標投標辦法》(國家發改委等七部委27號令)
第五條 工程建設項目貨物招標投標活動,依法由招標人負責。
工程建設項目招標人對項目實行總承包招標時,未包括在總承包范圍內的貨物屬于依法必須進行招標的項目范圍且達到國家規定規模標準的,應當由工程建設項目招標人依法組織招標。
工程建設項目實行總承包招標時,以暫估價形式包括在總承包范圍內的貨物屬于依法必須進行招標的項目范圍且達到國家規定規模標準的,應當依法組織招標。

 

  1、根據法律規定,屬于依法必須招標的范圍,并且達到法定規模標準的“暫估價”工程,應當通過招標的方式發包。

  有人認為,“暫估價”工程包含在項目整體之中,已經由總承包方通過投標的方式中標,如果再進行招標,則屬于“二次招標”;尤其是總承包方如果對“暫估價”工程再次投標,則屬于“重復投標”。其實不然,因為在對工程項目整體進行招標的時候,“暫估價”工程的暫估價格是由建設單位即發包人擬定的價格,總承包方或其他投標單位作為投標者都沒有針對“暫估價”工程的部分進行過競價,所以實質上而言,“暫估價”工程的部分并沒有在初次招標的時候一并完成招標。對于達到國家規定標準的必須招標的暫估價工程,如果不進行招投標,則存在被認定為“甲指分包”或者“以化整為零的方式規避招投標”的法律風險。

  

 

  《建設工程工程量清單計價規范》(GB50500-2013)
9.8.4  發包人在招標工程量清單中給定暫估價的專業工程,依法必須招標的,應當由發承包雙方依法組織招標選擇專業分包人,并接受有管轄權的建設工程招標投標管理機構的監督。
除合同另有約定外,承包人不參與投標的專業工程分包招標,應由承包人作為招標人,但招標文件評標工作、評標結果應報送發包人批準。與組織招標工作有關的費用應當被認為已經包括在承包人的簽約合同價(投標總報價)中。
承包人參加投標的專業工程分包招標,應由發包人作為招標人,與組織招標工作有關的費用由發包人承擔。同等條件下,應優先選擇承包人中標。

 

  依據相關法律規定,對于“暫估價”項目內容進行招標的,其主體可以是建設單位、可以是總承包單位,也可以由建設單位與總承包單位聯合招標。但是如果總承包單位要參加對于“暫估價”項目的投標的,則只能由建設單位作為招標主體。而總承包單位單獨對“暫估價”項目展開招標工作的,則需事先征得建設單位的同意。

  

  2、暫估價項目不屬于依法必須招標的范圍,則應由總承包人負責,其中材料和設備的采購價格,經監理人確定相應金額;專業工程施工的價格,則需由監理經過估價確定。
  

 ?。ǘ汗纼r工程與總承包人的責任關系

  雖然說總承包人在最初參與投標的時候,并沒有針對暫估價的部分進行競價和投標,但并不意味著總承包項目中的暫估價工程可以完全和其他工程割裂開來。

  一般會出現以下三種情形:

 ?、贂汗纼r工程最終也由總承包人承接,則總承包人應對包括暫估價工程在內的整個工程項目負責。

 ?、跁汗纼r工程由總承包人以外的第三方承包,但總承包人仍對暫估價工程負有一定的管理責任,總承包人需在整體上對工程項目的質量、安全、進度、銜接等進行把控。

  在這種模式下,雖然總承包人實際收取的合同價款將不包括暫估價工程的建設施工價格,但是總承包人仍可以就暫估價工程要求發包人支付相應的管理費用。

 ?、蹖汗纼r項目從總承包合同中剝離,由總承包人以外的第三方承包,總承包人不對暫估價項目負責,而是由發包人對暫估價項目進行管理和把控。

  在此種模式下,可能會出現總承包方與暫估價分包方對接不暢,配合不嚴,重復采購,施工干擾等現象,使得發包人需要耗費更多的管理成本,嚴重的還有可能影響工程質量和工期,因此在實踐中要慎重選擇。

  

 ?。ㄈ┱袠宋募蚪ㄔO工程施工合同中關于“暫估價”的約定

  如果不在總的施工合同中對“暫估價”的內容進行細致的約定,在合同履行過程中一旦產生有關“暫估價”內容的爭議和糾紛,不僅總承包人在向發包人主張權利時缺乏處理依據,發包人有時也會因為缺乏處理依據而陷于被動的不利局面。因此,在簽訂總的施工合同時,針對“暫估價”的約定,應盡量包含以下內容:

 ?、贂汗纼r的價格應該包含在整體建設工程施工總價中;

 ?、跁汗纼r的總額一般情況下不得超過整體工程項目總額的30%;

 ?、勖鞔_約定暫估價最終價格調整的方式,并盡可能的列出暫估價項目的明細,減少暫估價最終定價時的不可控因素、降低暫估價的浮動比例;

 ?、苊鞔_約定暫估價項目在簽約時的合同金額與最終確定金額之間的差額以及相應的稅金等其他費也應用列入合同結算價格;

 ?、菝鞔_暫估價工程的責任承擔方式;以免在施工過程中或竣工驗收之時,發包方、總承包方和暫估價項目承包方互相推諉責任,權責不明。

  暫估價作為招投標領域的一種新興的形式,在實踐中的運用越來越多見。發包人在啟動工程總承包招標前應當充分重視招標規劃工作,因設計深度不夠等原因而存在暫時不能確定金額的“暫估價”項目時,發包人應當盡可能地在完善設計后再啟動總承包招標。如因現實情況需要,確實需要立即啟動工程總承包招標的,也應在起草或審查招標文件時,對“暫估價”項目的有關內容進行較為全面的約定,從而減少可能出現的不確定因素以及法律風險,保障工程整體施工的順利進行。

 
 
 
 
微信二維碼 時代記憶畫冊
 
 
武漢城市鐵路建設投資開發有限責任公司 版權所有 2020
武漢市武昌區中北路263號(武漢控股大廈)18、19層
鄂ICP備16011626號-1

鄂公網安備42010602000353號

三级网站视频在在线播放-国产欧美日韩在线观看一区二区-东京热久久综合久久88-伊人色婷婷综在合线亚洲